Лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа — юридические советы

ИННы учредителей, членов исполнительного органа и лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа

Лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа - юридические советы

Приветствую Вас, уважаемые друзья! Несколько слов о том, почему я решил написать данную статью. Как Вы уже знаете, вступивший в силу 44-ФЗ, принес в нашу с вами жизнь массу сюрпризов.

И одним из них стало, казалось бы, довольно «безобидным» требование к участникам заказа —  предоставление наряду с другими сведениями идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника закупки.

Данное требование прямо установлено для участия в открытом конкурсе (пункт 1 части 2 статьи 51), в электронном аукционе (пункт 1 части 5 статьи 66), и в запросе котировок (пункт 4 части 3 статьи 73).

Отсутствие этих данных (ИНН) в заявке участника является причиной отклонения такой заявки.

В случае же внесения сведений об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) в него,  т.е.

в реестр, согласно пункта 2 части 3 статьи 104, также вносится следующая информация: наименование, идентификационный номер налогоплательщика юридического лица или для иностранного лица в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика, являющегося учредителем юридического лица, указанного в части 2 статьи 104, фамилии, имена, отчества (при наличии) учредителей, членов коллегиальных исполнительных органов, лиц, исполняющих функции единоличного исполнительного органа юридических лиц, указанных в части 2 статьи 104.

Однако, как показала практика данное требование, установленное 44-ФЗ, вызвало массу вопросов и затруднений в понимании, как со стороны заказчиков, так и со стороны поставщиков.

Тем более что участились случаи отклонения заявок участников по причине отсутствия ИННов учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника закупки.

Как вы знаете, согласно пункта 4 статьи 3 44-ФЗ участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Однако Налоговый кодекс РФ ст.ст. 83, 84 НЕ ОБЯЗЫВАЕТ физических лиц получать ИНН.

Постановка на учет физических лиц, не являющихся ИП, но уплачивающих налоги, например, налог на имущество или землю, осуществляется налоговой инспекцией «заочно» на основании информации, представленной Загсом, ГИБДД, паспортно-визовой службой, регистрационной палатой и другими органами, перечисленными в статье 85 НК РФ. У этих граждан нет обязанности, в отличие от ИП, получать свидетельство ИНН, они могут получить его только по своему желанию.

Но есть люди, которые, не являясь  ИП, должны получить данное свидетельство, в силу своих профессиональных обязанностей. Это государственные служащие, руководители предприятий, главные бухгалтера и ряд других категорий работников.

Теперь несколько слов о выписке из ЕГРЮЛ. В данной выписке должны содержаться сведения об учредителях (участниках) юридического лица (Постановление № 438 от 19.06.2002 г). Обратите внимание на п.п. «л» п.

1 приложения 2 данного Постановления, в котором указано что в ЕГРЮЛ должны быть также указаны сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица (фамилия, имя, отчество, должность, реквизиты документа, удостоверяющего личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, ИНН (ПРИ НАЛИЧИИ)). Т.е. из этого следует, что ИНН может быть, а может и не быть.

Идем далее…

Все выписки из ЕГРЮЛ организаций, с которыми мне посчастливилось работать, и которые прошли лично через мои руки имели соответствующий раздел «Сведения об учредителях (участниках) юридического лица – физических лицах». В данном разделе были указаны ФИО участников, ИНН и сведения о доле в уставном капитале. Однако в некоторых выписках такие сведения об учредителях и вовсе отсутствуют.

А формулировка в выписке из ЕГРЮЛ «Учредители (участники) юридического лица» не позволяет сразу понять, кто из указанных участников является учредителем. Также на практике можно столкнуться и с такой ситуацией, когда в составе участников общества на момент участия в закупке нет ни одного учредителя, например, учредитель вышел из состава участников и т.д.

В связи с этим возникает вопрос, как эти сведения представить Заказчику и в каком виде?

Если требуемые ИНН указаны в выписке ЕГРЮЛ, то было бы логично их повторно не указывать, однако если заказчиком предусмотрена определенная форма с соответствующей графой, то необходимо эти сведения продублировать и в форме.

А если этой формы нет?

В данном случае можно сделать свою собственную произвольную форму с указанием требуемых сведений. Например, Форма «Сведения об ИНН учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника закупки согласно требований п.1 ч.2 ст. 51 44-ФЗ».

А как быть в том случае, если сведений об ИНН в выписке ЕГРЮЛ нет?

Если данные об учредителях и их ИНН есть, но они отсутствуют в выписке, то также предоставляете эти данные в произвольной форме, как было описано выше. Однако возникает встречный вопрос: как Заказчик будет проверять достоверность этих сведений?

А если ИНН нет, то как быть?

Будет ли для заказчика достаточным обычного декларирования, что ИНН отсутствует по такой-то причине и что его наличие для определенных лиц не является обязательным? Думаю, что в данном случае все будет зависеть от конкретно взятого Заказчика.

Если же ИНН нет, а заявку отклонили, то не будет ли это являться ограничением конкуренции?

Пока судебной практики и официальных разъяснений ФАС по данному вопросу нет, остается лишь гадать, в каких случаях заявку при отсутствии ИНН считать соответствующей требованиям, а в каких нет? Действительно такая проблема в настоящий момент существует, и она требует официальных разъяснений.

Читайте также:  Как оформить прогул сотрудника без увольнения? - юридические советы

P.S.: А что Вы думаете по данному поводу? Если у Вас есть свое мнение на этот счет или же вы наткнетесь на какой-либо официальный документ, касательно данного вопроса, то обязательно поделитесь своими комментариями ниже к данной статье. Буду Вам признателен.

P.S.S: Ах да, чуть не забыл… Может кому-нибудь пригодится. Вот ссылка на сайт «Госуслуги», где при наличии паспортных данных можно узнать ИНН человека — http://www.gosuslugi.ru/pgu/fns/findInn

Источник: http://zakupkihelp.ru/uchastniku-zakupok/inny-uchreditelej.html

Отдельные проблемы правового регулирования образования и деятельности единоличного исполнительного органа

(Шиткина И. С.) («Хозяйство и право», 2011, N 4) Текст документа

ОТДЕЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБРАЗОВАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЕДИНОЛИЧНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА

И. С. ШИТКИНА

Шиткина И. С., профессор кафедры предпринимательского права МГУ им. М. В. Ломоносова, доктор юридических наук.

В статье рассматривается правовое положение единоличного исполнительного органа хозяйственного общества; регулирование его образования и деятельности корпоративным и трудовым законодательством; правовая природа договора с директором организации; коллизии, возникающие при применении корпоративного и трудового законодательства при наделении полномочиями директора хозяйственного общества и их прекращении, а также статус и порядок назначения временно исполняющего обязанности директора общества.

Ключевые слова: единоличный исполнительный орган, директор, хозяйственное общество, трудовой договор, временный исполнительный орган, временно исполняющий обязанности.

The article shall cover the legal status of the sole executive body of an economic society; regulation of its formation and activities by the corporate and labour legislation; legal nature of a contract with the director of an organization; conflicts arising while applying the corporate and labour legislation when establishing and terminating the powers of the director of an economic society, as well as the legal status and the procedure of establishing an interim director of a society.

Key words: sole executive body, director, economic society, labour contract, interim executive body, interim officer.

Особенности правового положения директора хозяйственного общества во многом объясняются его двуединой природой.

Это лицо, которое одновременно является субъектом в двух сферах правоотношений: корпоративных, где оно именуется единоличным исполнительным органом, и трудовых, где оно называется руководителем организации.

——————————— Генерального директора, президента (далее — директор).

Вопрос о соотношении норм корпоративного и трудового законодательства в регулировании статуса единоличного и членов коллегиального исполнительного органов хозяйственного общества остается дискуссионным среди ученых и специалистов .

——————————— См., например: Карабельников Б. Р. Трудовые отношения в хозяйственных обществах. М., 2003; Пашин В. М.

Правовой статус единоличного исполнительного органа хозяйственного общества: мнимый конфликт гражданского и трудового права // Законодательство. 2006. N 5.

При этом общее правило, установленное в Федеральном законе от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и применяемое по аналогии к регулированию соответствующих отношений в обществах с ограниченной ответственностью, состоит в том, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом, а также членами коллегиального исполнительного органа действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям акционерного закона (п. 3 ст. 69 Закона об АО). Закон об АО четко не разграничивает предмет правового регулирования: какие именно отношения между обществом и директором должны быть подчинены акционерному, а не трудовому законодательству. Обоснованной представляется позиция об отраслевой подчиненности отношений директора и организации, высказанная В. Пашиным: «Там, где физическое лицо выступает в ипостаси органа хозяйственного общества, его отношения с обществом регулируются гражданским правом, а там, где физическое лицо выступает в качестве работника — наемного менеджера, — трудовым правом. …Гражданское и трудовое право регулируют в данном случае два разных типа правоотношений между физическим лицом и хозяйственным обществом…» . ——————————— См.: Пашин В. М. Указ. соч. С. 35 — 36.

В настоящее время в юридическом сообществе активно обсуждается подготовленный Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства проект изменений Гражданского кодекса РФ . В п. 4 ст.

53 проекта части первой ГК РФ указано: отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в его органы, регулируются Кодексом и иным законодательством о юридических лицах.

В той части, в какой эти отношения не урегулированы указанным законодательством, к трудовым отношениям таких лиц применяется законодательство РФ о труде.

Таким образом, по мнению авторов законопроекта, и на трудовые отношения должны распространяться нормы законодательства о юридических лицах, и только в той части, в которой эти отношения не урегулированы корпоративным законодательством, к трудовым отношениям с участием лиц, входящих в органы общества, будет применяться законодательство о труде. Думается, что ученые и специалисты, представляющие отрасль трудового права, будут возражать против такой экспансии гражданско-правового регулирования за рамки трудовых отношений. ——————————— Проект опубликован по решению Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства // Доступно на официальном сайте ВАС РФ http://www. arbitr. ru.

С моей точки зрения, рассуждения о приоритете или даже о большей «важности» той или иной отрасли напоминают детское стихотворение С. Михалкова с примирительным итогом: «все профессии нужны, все профессии важны».

Полагаю, что между физическим лицом — директором и хозяйственным обществом возникают как трудовые отношения (субъектами которых являются общество как работодатель и директор как работник в должности руководителя организации), так и корпоративные (субъектами которых выступают общество как корпорация и ее единоличный исполнительный орган). С таким подходом согласен и С.

Могилевский, который отмечает: «Мы имеем дело с правовым феноменом, когда единоличный исполнительный орган выступает в качестве некоего двуликого Януса, одновременно являясь и органом, и наемным работником.

Читайте также:  Образец договора переуступки долга между юридическими лицами - юридические советы

В отношении работника применяются нормы трудового права, но деятельность единоличного исполнительного органа, как, впрочем, и любого другого органа хозяйственного общества, например общего собрания или совета директоров, регулируется нормами корпоративного права.

Поэтому каждый раз, пытаясь определить отраслевую принадлежность правовых регуляторов, необходимо понимать то, что будет ими регулироваться: труд физического лица как наемного работника или деятельность органа юридического лица как его организационно-обособленной части. Смешение этих вопросов неминуемо приведет к путанице в использовании данных регуляторов и, как следствие, к ошибкам» . ——————————— Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью. М., 2010. С. 342.

Статус руководителя организации был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ, который, в частности, отметил: «В силу заключенного трудового договора руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности лица как участника гражданского оборота, в том числе полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации…» (Постановление от 15 марта 2005 года N 3-П). Особенности регулирования труда руководителя организации закреплены в главе 43 и других статьях ТК РФ . Согласно нормам указанной главы права и обязанности руководителя в области трудовых отношений определяются в том числе учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором. ——————————— Об особенностях регулирования труда руководителя см.: Шиткина И. С. Соотношение корпоративного и трудового законодательства при регулировании правового положения единоличного и членов коллегиального исполнительных органов // Хозяйство и право. 2007. N 2. С. 52.

Двуединая природа лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, порождает ряд теоретических и практических вопросов. Рассмотрим некоторые из них. Среди специалистов ведется дискуссия о правовой природе договора, который заключается с лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа.

Указанная дискуссия выходит за рамки теоретического вопроса, поскольку от его решения в значительной степени зависит правоприменительная практика. Ю. Орловский в числе многих других специалистов в области трудового права полагает, что природа отношений с руководителем организации — трудоправовая .

Возражая против «банальной» трудовой природы договора с единоличным исполнительным органом, Э.

Мартиросян отмечает: «Человек с печатью в руках, имеющий право сделать любую бумагу, по которой обязанности будет нести юридическое лицо, не может иметь статус наемного работника, поскольку он представляет юридическое лицо и распоряжается его имуществом. А это предмет правового регулирования гражданского права» . Л.

Санникова высказывает особую точку зрения, что «отношения найма обладают всеми признаками для причисления их к предмету гражданского права, что дает основания конструировать модель гражданско-правового по своей природе правоотношения найма труда» . По мнению С.

Бушевой, придание единоличному исполнительному органу корпорации самостоятельного статуса посредством смешения его со статусом физического лица, осуществляющего управленческие функции, вообще влечет за собой эклектику гражданских, трудовых и административных правоотношений .

——————————— Трудовое право России: Учебник. 2-е изд. / Отв. ред. Ю. П. Орловский, А. Ф. Нуртдинова. М., 2008 (§ 5 гл. XVI). Мартиросян Э. В. Правовое положение руководителя организации // Трудовое право. 2000. N 1. С. 12. Санникова Л. В. Договор найма труда в России. М., 1992. С. 72. Бушева С. Г. Орган юридического лица: правовой статус и соотношение со смежными институтами // Законодательство. 2005. N 3. С. 32.

Источник: http://www.center-bereg.ru/n1152.html

Лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника это

1. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 32 Закона), комментируемым Законом предусмотрены два возможных варианта осуществления руководства текущей деятельностью общества:

единоличным исполнительным органом общества;

единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Соответственно, образование единоличного исполнительного органа общества в отличие от коллегиального является обязательным. Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества, то в соответствии с п. 1 ст.

41 Закона лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, выполняет функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему, — см. комментарий к ст. 41 Закона).

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. комментарий к ст. 33 Закона). На основании приведенной нормы в п. 1 ст. 40 Закона установлено, что единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества.

Срок полномочий единоличного исполнительного органа общества должен быть определен в уставе общества.

Наименование единоличного исполнительного органа общества может быть различным. Непосредственно в п. 1 ст. 40 Закона в качестве возможных вариантов указаны генеральный директор и президент. Наименование единоличного исполнительного органа общества должно быть определено в уставе общества.

В п. 1 ст. 40 Закона воспроизведена норма п. 1 ст. 91 части первой ГК РФ, согласно которой единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

2. В п. 2 ст. 40 Закона установлено, что в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо.

Исключение составляет случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа общества управляющему — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. О передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему см. комментарий к ст. 42 Закона.

3. Пункт 3 ст. 40 Закона в общем виде определяет содержание компетенции единоличного исполнительного органа общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в т.ч. представляет его интересы и совершает сделки.

В иных отраслях законодательства, нежели гражданское законодательство, в частности административном, налоговом законодательстве, лица, уполномоченные представлять организацию на основании ее учредительных документов, признаются законными представителями этой организации;

Читайте также:  Как узнать оквэд организации по инн? - юридические советы

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в т.ч. доверенности с правом передоверия.

Доверенностью согласно п. 1 ст. 185 части первой ГК РФ признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.

Передоверие регулируется ст. 187 ГК РФ, в соответствии с п. 1 которого лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.

Речь идет о том, что единоличный исполнительный орган общества является представителем работодателя, т.е. общества в отношениях с работниками общества.

Как установлено ст. 191 Трудового кодекса РФ, работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии).

Другие виды поощрений работников за труд определяются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации, а также уставами и положениями о дисциплине.

За особые трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быть представлены к государственным наградам.

В соответствии со ст. 192 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям;

Компетенция единоличного исполнительного органа общества формируется по остаточному принципу. Его полномочия составляет то, что не отнесено комментируемым Законом или уставом общества к компетенции:

совета директоров (наблюдательного совета) общества;

коллегиального исполнительного органа общества.

4. В соответствии с п. 4 ст. 40 Закона порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается:

договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

От имени общества договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, согласно п. 1 ст. 40 Закона подписывает:

или лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;

или участник общества, который специально уполномочен на это решением общего собрания участников общества.

Статьей 44 Закона предусмотрена ответственность единоличного исполнительного органа общества (см. комментарий к ст. 44 Закона).

Особенности регулирования труда руководителя организации установлены положениями гл. 43 Трудового кодекса РФ (положения указанной главы согласно ст. 273 Трудового кодекса РФ не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем) организации).

В соответствии со ст. 274 Трудового кодекса РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются указанным Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором.

Согласно ст.

275 Трудового кодекса РФ трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон.

Законами, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).

Статьей 276 Трудового кодекса РФ установлено, что руководитель организации может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Там же установлено, что руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.

В соответствии со ст. 278 Трудового кодекса РФ помимо оснований, предусмотренных указанным Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по следующим основаниям:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Согласно ст.

279 Трудового кодекса РФ в случае расторжения трудового договора с руководителем организации до истечения срока его действия по решению уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором. Следует отметить, что Постановлением КС России от 15 марта 2005 г. N 3-П ст. 279 Трудового кодекса РФ признана не соответствующей Конституции РФ в той мере, в какой она, не устанавливая гарантированный минимальный размер компенсации, полагающейся руководителю организации в случае увольнения по основанию, предусмотренному указанной статьей, допускает досрочное расторжение с ним трудового договора без выплаты справедливой компенсации.

Статьей 280 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.

Согласно ч. 6 ст. 11 Федерального закона «О коммерческой тайне» трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Источник: http://www.krepkoeradi.ru/obschee/72326-lica-ispolnyayuschego-funkcii-edinolichnogo-ispolnitelnogo-organa-uchastnika-eto.html

Ссылка на основную публикацию